親権と監護権との違い | わけることはできますか？

• 親権と監護権の違いは何ですか？
• 親権と監護権をわけることはできますか？

この記事ではこのような疑問、悩みにお応えします。

親権という言葉を聞いたことがある方は多いと思いますが、監護権という言葉は聞いてことがない、聞いたことはあるけど意味がわからない、という方も多いのではないでしょうか？

そこで、今回は、親権や監護権の意味、親権と監護権の違いについて解説した上で、離婚するときに親権と監護権をわけることができるのか、わけるメリット・デメリットは何なのか、などについて詳しく解説していきたいと思います。

親権は身上監護権と財産管理権から成る

親権とは、親が未成年者（１８歳未満の子）に対して監護・教育を行ったり、子どもの財産を管理する権利義務のことです。親権は身上管理権と財産管理権という2つの権利義務から構成されます。

身上管理権は子どもの身の回りの世話をし教育する権利義務です。財産管理権は子ども名義の財産を管理したり、親が子どもの代理人となる権利義務です。

親権と監護権との違い

監護権とは身上監護権のことです。つまり、監護権は親権の一部です。身上管理権は監護・教育権、居所指定権、懲戒権、職業許可権から構成されます。

一方、財産管理権は包括的な財産管理権、法律行為に関する同意権、身分行為の代理権から構成されます。

親権と監護権はわけることができる

実務上は、一方の親に親権（身上監護権と財産管理権の双方）を帰属させることがほとんどですが、法律上は、親権と監護権とを分けることも認められています。

親権と監護権とをわけるのは、どちらの親が親権者となるかについてどうしても夫婦で合意できない場合です。離婚するときには必ず、親権者について合意しなければならず、合意できない場合は離婚を成立させることができません。

もっとも、離婚には合意できているのに、親権者について合意できないがために離婚の成立を長引かせてしまうのは、夫婦はもちろん、子どもたちにとってもいいことではありません。

そこで、親権をめぐる争いごとに終止符を打つため、最終的な手段として親権と監護権とをわけるという方法がとられることがあります。親権と監護権とをわけた場合、一方の親が親権者となり、他方の親が監護者として子どもたちと生活し、子育てしていくことになります。

親権と監護権とをわけるメリット

では、親権と監護権をわけることにどのようなメリットがあるのでしょうか。監護権をもつ親（監護親）と監護権を除いた親権のみをもつ親（非監護親・親権者）に分けてみていきましょう。

監護親のメリット

まず、監護親にとってのメリットは、早期に離婚の話し合いを決着させ、離婚を成立させることができることです。

前述のとおり、親権者について合意できなければ離婚は成立しませんから、親権をめぐって相手と争う場合、離婚の成立までに時間がかかってしまう可能性があります。

もっとも、親権を相手に譲ることで相手が譲歩し、離婚の成立をはやめることができる可能性があります。特に、相手が親権をもつことが難しい状況下（※）では、親権をめぐって争うことは相手にとって得策ではなく、譲歩を引き出せる可能性が高いといえます。

非監護親のメリット

一方、非監護親にとってのメリットは、親権という権利を取得したという安心感を得られることです。

監護親が親権ももつ場合、他方の親としては「相手に子どもを奪われた」、「子どもと永遠に会えなくなるのではないか」などという不安をもってしまい、親権を奪われまいと抵抗する傾向にあります。

しかし、少なくとも親権をもつことで、「子どもと別れたわけではない」、「自分も子どもとつながっている」という安心感と「自分も子どもの親」という自覚を持ち続けることができ、相手に抵抗せずに済む可能性があります。

親権と監護権とをわけるデメリット【監護親】

次に、監護親にとっての親権と監護権を分けるデメリットをみていきましょう。

子どもの苗字の変更手続きができない

まず、子どもの苗字の変更手続きができないことです。

もし、子どもの戸籍が相手を筆頭者とする戸籍に入っている場合、子どもの戸籍を相手の戸籍から外すには、まずは家庭裁判所に対して子どもの苗字を変更するための申し立てをして変更の許可を必要があります。しかし、子どもが15歳未満の場合、この申し立てを行う権利は監護者ではなく親権者にあります。

つまり、いくら監護親が子どもの苗字の変更や子どもの戸籍を相手の戸籍から外すことを希望したとしても、親権者が子どもの苗字を変更することについて同意しなければ子どもの苗字を変更することができません。子どもの苗字を変更できなければ、子ども戸籍を相手の戸籍から外すことはできません。

戸籍に監護者であることが記録されない

次に、相手を筆頭者とする戸籍に監護者であることが記録されないことです。

もし、あなたが監護者となって離婚する場合、あなたの戸籍は相手の戸籍から抜けますが、前述のとおり、相手が子どもの苗字の変更に同意しない場合は子どもの戸籍は相手の戸籍に入ったままです。

つまり、あなたが子どもの監護者であること、あなたと子どもととのつながりを公的に証明する手段がありません。そのため、後述するように、離婚協議書などの法的書面を作って、あなたが子どもの監護者であることを証明できる証拠を残しておく必要があります。

養子縁組で親権者の承諾が必要となることも

次に、再婚相手と15歳未満の子どもとが養子縁組する場合は親権者の承諾が必要となることです。

養子縁組する際に作成する養子縁組届には親権者のサインが必要となります。離婚した後、新しいパートナーを見つけ、そのパートナーが子どもとの養子縁組を希望し監護者もそれを望んでいたとしても、親権者が承諾しない限り、養子縁組することができません。

親権と監護権とをわけるデメリット【非監護親】

非監護親にとって親権と監護権をわけるデメリットは当然には面会交流が実施できるわけではないことです。

非監護親が子どもと会ったり、メールを交わすなどして離婚した後も子どもと交流を図ることを面会交流といいます。離婚するにあたっては面会交流を実施するかどうか、実施するとしてどのようなルールで実施するのか相手とよく話し合う必要があります。

しかし、相手が面会交流を拒否すれば実施できない可能性がありますし、調停を申し立て実施を試みても話がまとまるには数か月程度かかることもあり、調停を申し立てたからといって面会交流をすぐに実施できるわけではありません。

親権と監護権とをわける場合の離婚協議書の書き方

親権と監護権をわける場合は離婚協議書などの書面に次のような条項を盛り込んでおくことをおすすめします。

前述のとおり、親権と監護権をわけたとしても監護者であることを公的に証明する手段がないため、いざ監護者であることを証明する必要が出てきた場合は離婚協議書などの書面が役に立ちます。

なお、他に養育費などの金銭の取り決めをした場合は公正証書の作成をおすすめしますが、公正証書は金銭の取り決めに関してしか強制力が働きません。

つまり、もし公正証書を作っていて相手に子どもを奪われたとしても、公正証書を根拠に強制的に相手から子どもを奪うことができるわけではない点に注意が必要です。

親権、監護権の決め方

まずは、夫婦で話し合いましょう。話し合いでは片方の親が親権（身上監護権と財産管理権の両方）をもつのか、もつ場合はどちらがもつのか、親権と監護権をわける場合はどちらが誰の親権・監護権をもつのかを話し合います。

親権やその他の離婚条件で合意できず協議離婚を成立させることができない場合は「離婚調停（夫婦関係調整調停（離婚））」を申し立てて調停で話し合うこともできます。調停では調停委員という第三者が夫婦の間に入ってくれます。

また、親権と監護権をわけることには合意できても、どちらが誰の親権・監護権をもつかで話がまとまらない場合は「子の監護者の指定調停」という調停を申し立てることもできます。

離婚調停も子の監護者の指定調停の場合も、調停不成立となった場合は自動的に審判という手続に移行し、最終的には裁判官の判断で親権者、監護権者が決まります。

参照：夫婦関係調整調停（離婚） | 裁判所
参照：子の監護者の指定調停 | 裁判所

まとめ

今回のまとめです。

• 親権は身上監護権と財産管理権からなる
• 監護権とは身上監護権のこと
• 身上監護権は「監護教育権」、「居所指定権」、「懲戒権」、「職業許可権」からなる
• 離婚するときに親権と監護権をわけることができる
• 親権と監護権とをわけることはメリット、デメリットがある
• 話し合いで合意できた場合は離婚協議書などの書面を作って子どもの監護権者であることを明らかにしておく
• 話し合いができない、話がまとまらない場合は調停を申し立てることを検討する